Нелегитимной может быть лишь фактическая передача арестованного объекта, но не заключение договора об отступном. Верховный суд сослался на позицию ВАС РФ: если в ЕГРП есть сведения об аресте имущества, нельзя передавать объект.
В деле, которое рассмотрел ВС РФ, фактическая передача недвижимости по договору об отступном не состоялась. Верховный суд выяснил, что на момент заключения договора имущество уже не было под судебным арестом. Первая инстанция и апелляция не учли всего этого и признали договор об отступном недействительным. ВС РФ отменил их акты.
Можно предположить, что, даже если договор об отступном заключен в отношении арестованной недвижимости, это само по себе не основание признать его недействительным. Под угрозой только передача отступного.
Еще в 2000 году у ВАС РФ был иной, чем у ВС РФ, подход: соглашение об отступном ничтожно, так как заключено в отношении арестованного имущества.
Полагаем, несмотря на новое решение ВС РФ, не стоит пока заключать договоры об отступном по арестованным объектам. Высока вероятность, что суд признает передачу отступного незаконной. В результате не выиграет ни должник, ни кредитор.
Документ: Определение ВС РФ от 02.11.2016 N 306-ЭС16-4741